以行贿罪留置并起诉,法院以单位行贿罪判处 ——犯罪主体不同,量刑结果迥异

作者:赵文卿 | 日期:2022/05/12 | 点击:2747次

        

     郭某某原系某水利水电工程局某工程处处长。2012年至2015年期间,该工程处在青海省某县承揽了7000余万元的项目。被告人郭某某安排齐某某以其名义承揽某县水电开发公司的某一期工程等项目。后郭某某为感谢时任县水务局局长马某某在其所承揽项目中提供协调等便利条件的帮助,分3次将100万元现金交给马某某。

    检察院指控郭某某犯行贿罪。

    辩护人在案件侦察阶段接受被告人郭某某近亲属的委托进行了会见等前期工作,审查起诉阶段,辩护人阅卷后认为本案应当是单位犯罪,遂根据刑法及《全国法院审理金融犯罪案件工作座谈纪要》中对单位犯罪的规定,结合案卷相关证据材料撰写了《法律意见书》,连同收集的证据一并提交给公诉人,要求以单位犯罪予以指控并提出适当的量刑建议,但未被采纳。移送起诉后,本案历经两次延期、四次庭审,辩护人坚决认为公诉机关个人行贿罪的指控不当,法院应当以单位犯罪予以判决。法院最终采纳了辩护人的意见,判决被告人郭某某犯单位行贿罪,判处有期徒刑一年,并处罚金20000元。

    判决书载明:“对于辩护人提供的证据,公诉人均提出异议,认为该公司的基本信息打印件来源不符合证据规定,对于其余证据因系公诉方出示的证据,故不予质证。本院认为,辩护人提供的公司基本信息打印件系辩护人取得,来源合法,内容客观、真实,且与证人刘某某、詹某某、刘某某2的证言能够相互印证,本院予以确认……本院认为,某某水利水电工程局有限责任公司作为国有企业为谋取不正当利益,在事实承包水利工程的经济往来中,违反国家规定,而被告人郭某某是该企业直接负责的主管人员,三次向国家工作人员行贿人民币共100万元,情节严重,其行为已构成单位行贿罪。公诉机关指控被告人郭某某系个人行贿的事实、罪名不当,本院予以纠正……辩护人关于被告人郭某某为单位谋取利益,用变相取得的工程利润以单位名义送给马某某的行为,符合单位行贿罪的构成要件,其行为构成单位行贿罪,公诉机关指控被告人郭某某犯行贿罪的事实和罪名不能成立,以及被告人具有坦白情节,依法可对其从轻处罚的辩护意见与本案查明事实相符,本院予以采纳。”

    近年来,辩护人承办了多起经济犯罪案件,包括合同诈骗、骗取贷款、高利转贷、生产销售伪劣产品、销售假冒注册商标商品、非法吸收公众存款及涉税犯罪案件等。有相当一部分单位犯罪案件公安机关及公诉机关都是依照个人犯罪指控的。由于我国立法及司法解释在单位犯罪和自然人犯罪的立案、追诉标准和量刑幅度上本身规定了不同的起点和数额幅度,所以,作为影响被告人是否够罪和量刑轻重的犯罪主体问题,是辩护人首先要重点予以关注的问题。这就好比办理故意伤害案件必须先搞清楚行为人的年龄和行为能力一样,不满十四周岁的未成年人是无刑事责任能力的。这和个人受贿3万元达到追诉标准而单位受贿需要达到20万元一样。

    数额犯中的数额大小是罪与非罪的界限,对单位犯罪和自然人犯罪而言,更是如此。辩护人的职责是受人之托、忠人之事,全心全意为当事人服务。这种服务不是“拿人钱财、替人消灾”的盲从,而是合情合理合法地尽力给当事人提供法律帮助,使其得到一个相对公正的判决。多年来的辩护实践证明,除个别特殊案件外,只要你足够专业,只要你的辩护观点足以说服大多数的公众,那么大概率上就一样能说服法官。

    1992年西北政法毕业至今,从事司法实践工作即将届满30年,一个粗略的感受是:无论你从事哪个行业,要稳稳地立足其中,需要用实力说话!


    附:

    1.郭某某涉嫌行贿案法律意见书

    具体意见

    (一)本案应当属于单位行贿罪,犯罪嫌疑人郭某某是单位行贿罪的直接负责的主管人员。故起诉意见书指控犯罪嫌疑人郭某某三次向马某某行贿100万元的行为不符合刑法第三百八十九条行贿罪的规定,其行为符合刑法第三百九十三条单位行贿罪的规定。

    1某某水利水电工程局有限责任公司为国有独资公司,犯罪嫌疑人郭某某系该公司某工程处处长,系该公司正式职工,属于国家工作人员,其在县实施水电工程项目过程中的一切行为,均属于履行公务行为。

    在卷的《关于马某某2等同志职务任免的通知》等证据显示:犯罪嫌疑人郭某某20131月至20171月任某某水利水电工程局某工程处处长,证实其为国有企业的工作人员。(证据卷二,第226页)《某某水利水电工程局有限责任公司县分公司基本信息》证实,该公司2017721日登记设立,法定代表人为郭某某,企业类型为国有独资有限责任分公司。

    2、法律规定,以单位的分支机构或者内设机构、部门的名义实施犯罪,违法所得亦归分支机构或者内设机构、部门所有的,应认定为单位犯罪。

    《全国法院审理金融犯罪案件工作座谈会纪要》规定:(一)关于单位犯罪问题。根据刑法和《最高人民法院关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》的规定,以单位名义实施犯罪,违法所得归单位所有的,是单位犯罪。1.单位的分支机构或者内设机构、部门实施犯罪行为的处理。以单位的分支机构或者内设机构、部门的名义实施犯罪,违法所得亦归分支机构或者内设机构、部门所有的,应认定为单位犯罪。不能因为单位的分支机构或者内设机构、部门没有可供执行罚金的财产,就不将其认定为单位犯罪,而按照个人犯罪处理。

    3、在卷的《中标通知书》《合同协议书》均证实,发包人为某县水利工程建设管理办公室的六个招投标工程的承包人都是与某某水利水电工程局有限责任公司有关的单位,而非郭某某个人。

    如下表所示:

    日期

    中标公司

    工程名称

    中标价

    项目经理

    合同签字

    201161

    某某水利水电工程局

    县麻子沟水库除险加固工程

    1543001.83

    郭某某

    郭某某

    20111018

    某某水利水电工程局

    水库除险加固工程

    1935582.15

    某某

    某某

    2012919

    某某水利水电工程有限责任公司

    某某水库灌溉工程六标段

    9666840.11

    某某

    某某

    2014923

    某某水利水电工程局

    某某水库灌溉工程9标段

    12666442.02

    某某

    某某

    2014923

    某某水电建筑工程有限责任公司

    某某水库灌溉工程10标段

    8425829.89

    某某

    某某

    2015313

    某某水利水电工程局

    某某水库灌溉工程(引水渠首工程隧道部分)

    17603586.65

    某某

    某某

    4、现有证据证实,犯罪嫌疑人郭某某是以其所在单位某某水利水电工程局有限责任公司的名义承揽并实施工程,所获得的利益全部归单位所有,其不是以个人名义承揽并实施工程的。

    犯罪嫌疑人郭某某2018928日《讯问笔录》中供述:我从2009年至2015年以单位名义承揽项目大约有7千万,都是从某县水务局承揽的。(证据卷一,第11页)其在20181018日《讯问笔录》中供述:承揽了引水工程6标、9标、10标和引水隧道、钢管安装工程,这些水利工程我们都是通过正常的招投标程序中标的,没有请马某某帮忙。(证据卷一,第18页)

    现任某某水利水电工程局有限责任公司某工程处副处长刘某某2018109日《询问笔录》中证实:我们某工程处是公司下属二级生产经营单位,人事和财务归公司直管,没有独立法人资格(承揽工程)都是我们五处的工作人员看到招标信息后,以某某水利水电工程局有限责任公司的名义进行投标,中标以后公司已书面形式委托我们某工程处具体承建,因为我们五处没有独立法人资格,只能以公司名义参与投标(五处参与的某县工程项目)每一个项目都有项目部,具体事务由项目经理负责,但所有工程最后由处长负责,2013年到2016年处里所有工作当时郭某某负责的。(证据卷一,第88-89页)

    现任某某水利水电工程局有限责任公司某工程处财务科长詹某某2018109日《询问笔录》中证实:我们五处在某县承接的工程有灌溉工程第6910标段和饮水隧洞、钢管安装工程,当时某县水务局的工程等灌溉工程第6910标段和饮水隧洞、钢管安装工程,都有独立项目部,各自独立核算项目款甲方某县水务局自己将资金拨付项目部账户,项目部独立核算,财务进行检查。(证据卷一,第95页)

    现任某工程处会计刘某某20181010日《询问笔录》中证实:灌溉工程第6910标段是三个独立项目,都有独立项目部和账户(农行),进行独立核算。这三个项目工程款都是甲方某县水务局直接打到各项目部账户,我们再将工程款打到工程局账户,工程局再返到项目部账户(有时候扣除部分管理费用),由项目部财务根据项目部领导指示进行支出。(证据卷一,第101页)

    5、犯罪嫌疑人郭某某马某某行贿所用的100万元,根据在卷证据显示该笔款项,实际上应当为工程利润,不是郭某某个人财产。

    犯罪嫌疑人郭某某2018920日《讯问笔录》中供述:干第一个河堤工程之前,马某某陈某分别都给我说过,让我把钱看淡一点,做点善事,把这三段河堤工程的利润让出来,拿到工程款之后不要自己拿走了,将这些钱拿出来用于修葺寺庙。(证据卷一,第6页)

    犯罪嫌疑人郭某某2018928日《讯问笔录》中供述:我是以个人承包的工程名义给的,因为我们单位是国有企业,工程资金属于国有资产,我要拿单位资金送给马某某,无法记账,我只能以个人承包工程的名义送给马某某,这样才不容易被发现,因为我个人承包工程不需要记账,利润也是属于我个人。(证据卷一,第12页)

    犯罪嫌疑人郭某某20181018日《讯问笔录》中供述:(为什么你要以你个人名义给马某某100万元?)这些钱的来源是我当时以个名义跟马某某陈某商量好后,从公司承包的工程上赚的钱,所以没有必要给公司其他人说,这些钱当时我手底下的施工队长齐某某干活挣得,也是他取出来给我的,所以我以个人名义给马某某送过去了。(证据卷一,第19页)

    马某某20181016日《讯问笔录》中证实:当时我和陈某郭某某说过,挣的钱少拿些,给县上做些善事,挣的钱少拿些,从挣的钱中拿些利润把的广场修一下。(证据卷一,第46页)

    陈某20181019日《询问笔录》中证实:郭某某修建过的广场,主要部分是他下面的施工队修建的,施工队长是齐某某某县水利水电开发公司把所有维修资金拨付给齐某某,由齐某某负责支付的。马某某当时给郭某某说过,要求他少赚点,把利润拿出来做个善事,修建一下。(证据卷一,第120页)

    齐某某2018108日《询问笔录》中证实:我在某县干了村河河道治理工程和某县某村的河道治理工程,还在干了修整广场的工程一共挣了60多万元。(利润用在哪里?)郭某某分两次拿走了50万元,剩余10余万我用于家庭开销。(证据卷一,第73页)

    以上证据能够证实,犯罪嫌疑人郭某某马某某行贿所用的100万元,是因为其被马某某要求要拿出工程利润来进行修建,该笔款项实际上就是工程利润款,不是郭某某的个人财产。

    综上,辩护人认为,犯罪嫌疑人郭某某为单位谋取利益,用单位工程利润款送于马某某的行为,其应当构成刑法第三百九十三条规定的单位行贿犯罪

    (二)齐某某某县水利水电建设开发公司承包的防洪河堤工程尽管是以齐某某个人名义承包并实施的,其中也有郭某某的推荐的原因,但不能认定该工程就是郭某某为了个人利益承包的工程。

    1齐某某2018118日书写的《关于承包某县水务局河道治理工程相关情况的说明》(齐某某本人亲笔书写,郭某某亲属提供)证实,某县水利水电建设开发公司作为某县水务局的下属企业,在自行投标并中标该工程后,本应亲自实施工程,但为了将其中的利润归于水务局,便让齐某某以该公司劳务队名义实施了全部工程,其目的就在于让齐某某将应得的工程利润交付给水务局。齐某某也证实,其中的50万元分两次交给郭某某后直接送给了水务局。

    2、辩护人认为,某县水电建设开发公司与齐某某所签的《某县隆治沟防洪治理一期工程》(证据卷二,第75-78页)与《某省干流某县段防洪工程(四期)》(证据卷二,第94-95页)两份施工承包合同,实际上就是某县水务局原局长马某某为控制工程利润走向,找来时任某某水利水电工程局某工程处处长郭某某让他承包工程进行施工,因郭某某是国有企业工作人员,不能以个人名义承揽工程,且其所在某工程处也是国有独资企业的分支机构,不能将工程利润单独拿出交给某县水务局,所以郭某某齐某某负责具体施工事项。其本质就是某县水务局为控制该工程利润走向,规避某某水利水电工程局国有企业财务管理制度,而将该项工程交予其信任的自己人进行施工,控制工程利润,达到索取贿赂的目的。

    (三)在卷证据显示,马某某对本案犯罪嫌疑人郭某某具有索取贿赂的情节。

    犯罪嫌疑人郭某某2018927日《讯问笔录》中供述:他以修寺的名义要过钱,我也给了,但这些钱具体干什么了不知道然后马某某告诉我他要在某县修个寺,大概要100万,让我把这些钱凑够,他会在某县水利工程项目给我点利润多的活,我当时没办法就答应了我只给了他50万元。(证据卷二,第4-6页)以及在20181023日《讯问笔录》中供述:马某某在给我个人给河堤的防洪工程之前,要求我以个人名义干的河堤防洪工程的利润给他,他要拿去修建寺庙。我答应他之后,他才给我给的某县水利水电开发公司中标的河堤防洪工程。(证据卷一,第27页)

    马某某20181016日《讯问笔录》中证实:当时我和陈某郭某某说过,挣的钱少拿些,给县上做些善事,挣的钱少拿些,从挣的钱中拿些利润把的广场修一下。(证据卷一,第46页)

    陈某20181019日《询问笔录》中证实:马某某当时给郭某某说过,要求他少赚点,把利润拿出来做个善事,修建一下。(证据卷一,第120页)

    以上证据能够证实,马某某以修寺或做善事为名,直接或间接向本案犯罪嫌疑人郭某某索要钱财,其行为已经构成刑法第三百八十九条第三款索取贿赂的情形。

    《最高人民法院关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》第二条规定: 个人为进行违法犯罪活动而设立的公司、企业、事业单位实施犯罪的,或者公司、企业、事业单位设立后,以实施犯罪为主要活动的,不以单位犯罪论处。第三条 规定:盗用单位名义实施犯罪,违法所得由实施犯罪的个人私分的,依照 刑法有关自然人犯罪的规定定罪处罚。刑法第三百八十九条第三款规定:因被勒索给予国家工作人员以财物,没有获得不正当利益的,不是行贿。

    综上,请求公诉机关能够将此案退回补充侦查,以确定本案的单位犯罪属性,并认定犯罪嫌疑人马某某存在的索贿情形

    上述意见,敬请予以参考。

    辩护人:赵文卿

    二〇一八年十一月八日


    附:相关证据复印件


    2.郭某某行贿案庭审辩护意见

    主要辩护观点:

    一、本案应当属于单位犯罪,被告人郭某某是单位行贿罪直接负责的主管人员,起诉书指控被告人郭某某三次向马某某行贿100万元的行为不符合刑法第三百八十九条行贿罪的规定,其行为符合刑法第三百九十三条单位行贿罪的规定。

    1、辩护人当庭举证的某省水利水电工程局有限责任公司的工商登记信息证明,该公司为国有独资公司,某工程处为该公司的内设部门,不具有独立的法人资格。当庭质证的某省水利水电工程局《关于马某某2等同志职务任免的通知》、《关于郭某某等同志任职的通知》、《关于路某某等同志职务任免的通知》、《关于成立某省水利水电工程局有限责任公司公司的通知》、《关于郭某某等同志职务任职的通知》、《中层领导人员干部任免审批表》等证据证明,被告人郭某某19977月进入到某省水利水电工程局有限责任公司工作以来,先后在该公司第二工程处、某工程处任技术员、副队长、副经理、副处长、处长。辩护人举证的《某省水利水电工程局有限责任公司县分公司基本信息》证实,该公司2017721日登记设立,法定代表人为郭某某,企业类型为国有独资有限责任分公司。根据刑法第九十三条第二款国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员,以及其他依照法律从事公务的人员,以国家工作人员论。的规定,被告人郭某某属于国家工作人员,其在青海省县以某工程处副处长、处长身份以某省水利水电工程局有限责任公司名义所从事的投标行为和工程建设行为,是国家工作人员履行公职的职务行为。

     2、最高院司法解释规定,以单位的分支机构或者内设机构、部门的名义实施犯罪,违法所得亦归分支机构或者内设机构、部门所有的,应认定为单位犯罪。

    刑法第三十条规定,公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社会的行为,法律规定为单位犯罪的,应当负刑事责任。

    第三十一条规定,单位犯罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。本法分则和其他法律另有规定的,依照规定。《全国法院审理金融犯罪案件工作座谈会纪要》规定:(一)关于单位犯罪问题。根据刑法和《最高人民法院关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》的规定,以单位名义实施犯罪,违法所得归单位所有的,是单位犯罪。1.单位的分支机构或者内设机构、部门实施犯罪行为的处理。以单位的分支机构或者内设机构、部门的名义实施犯罪,违法所得亦归分支机构或者内设机构、部门所有的,应认定为单位犯罪。不能因为单位的分支机构或者内设机构、部门没有可供执行罚金的财产,就不将其认定为单位犯罪,而按照个人犯罪处理。

    3、当庭质证的《中标通知书》《合同协议书》均证实,发包人为县水利工程建设管理办公室的这几个招投标工程的承包人都是与某省水利水电工程局有限责任公司有关的单位,而非郭某某个人。

    下表清楚的显示,县水利工程建设管理办公室的六个招标工程中的两个工程并不是郭某某所在的某省水利水电工程局,而是水电建筑工程有限责任公司,郭某某只担任了201161日中标的水库除险加固工程的项目经理,其他的项目经理均为某省水利水电工程局的其他工作人员。合同签字人分别为:李某某张某某申某某祁某某;项目经理分别为郭某某达某某张某赵某某张某李某某。辩护人在庭审发问过程中郭某某明确回答上述项目经理、合同签字人均为某省水利水电工程局或者某省水利水电工程局有限公司控股的水电建筑工程有限责任公司工作人员。所以,这些在县中标的水利水电工程项目的所有人为某省水利水电工程局有限公司,而非郭某某个人。

    4、上述中标项目工程款或者项目所得全部归被告人郭某某所在的单位所有,而非郭某某个人所有。本案根本不存在挂靠或者借用单位资质招投标和实施建设工程的任何情形。

    辩护人当庭举证并经法庭质证的县水利局给某省水利水电工程局支付工程款的会计记账和银行转账凭证、证据卷二某省水利水电工程局五处提供的工程收款凭证等证据均证明,某省水利水电工程局中标的水库除险加固工程、水库灌溉工程、水库灌溉工程等工程的工程款全部支付到了某省水利水电工程局或者某省水利水电工程局项目部的账户中,这就证明这些工程的承包人都是与某省水利水电工程局有限责任公司有关的单位,而非郭某某个人。郭某某没有任何必要为了自己的利益给马某某行贿的主观犯意,其行贿行为应当为单位行为。

    5、相关的言词证据都证实,被告人郭某某是以其所在单位某省水利水电工程局有限责任公司的名义承揽并实施工程,所获得的利益全部归单位所有,其不是以个人名义承揽并实施工程的。

    被告人郭某某2018928日《讯问笔录》中供述:我从2009年至2015年以单位名义承揽项目大约有7千万,都是从县水务局承揽的。(证据卷一,第11页)其在20181018日《讯问笔录》中供述:承揽了某某引水工程6标、9标、10标和引水隧道、钢管安装工程,这些水利工程我们都是通过正常的招投标程序中标的,没有请马某某帮忙。(证据卷一,第18页)

    现任某省水利水电工程局有限责任公司某工程处副处长刘某某2018109日《询问笔录》中证实:我们某工程处是公司下属二级生产经营单位,人事和财务归公司直管,没有独立法人资格(承揽工程)都是我们五处的工作人员看到招标信息后,以某省水利水电工程局有限责任公司的名义进行投标,中标以后公司以书面形式委托我们某工程处具体承建,因为我们五处没有独立法人资格,只能以公司名义参与投标(五处参与的县工程项目)每一个项目都有项目部,具体事务由项目经理负责,但所有工程最后由处长负责,2013年到2016年处里所有工作当时郭某某负责的。(证据卷一,第88-89页)

    现任某省水利水电工程局有限责任公司某工程处财务科长詹某某2018109日《询问笔录》中证实:我们五处在县承接的工程有灌溉工程第6910标段和饮水隧洞、钢管安装工程,当时水务局的工程等灌溉工程第6910标段和饮水隧洞、钢管安装工程,都有独立项目部,各自独立核算项目款甲方县水务局自己将资金拨付项目部账户,项目部独立核算,财务进行检查。(证据卷一,第95页)

    现任某工程处会计刘某某20181010日《询问笔录》中证实:灌溉工程第6910标段是三个独立项目,都有独立项目部和账户(农行),进行独立核算。这三个项目工程款都是甲方县水务局直接打到各项目部账户,我们再将工程款打到工程局账户,工程局再返到项目部账户(有时候扣除部分管理费用),由项目部财务根据项目部领导指示进行支出。(证据卷一,第101页)

    6、被告人郭某某马某某行贿所用的100万元,根据在卷证据显示,该笔款项实际上为某省水利水电工程局有限责任公司某工程处为获得马某某索要的资金而介绍齐某某承揽一部分县水利水电建设开发公司中标的劳务工程后取得的利润,不是郭某某个人财产。没有证据证明行贿资金属于郭某某个人所有。

    被告人郭某某2018920日《讯问笔录》中供述:马某某和陈峰分别都给我说过,让我把钱看淡一点,做点善事,把这三段河堤工程的利润让出来,拿到工程款之后不要自己拿走了,将这些钱拿出来用于修葺寺庙。(证据卷一,第6页)

    被告人郭某某2018928日《讯问笔录》中供述:因为我们单位是国有企业,工程资金属于国有资产,我要拿单位资金送给马某某,无法记账,我只能以个人承包工程的名义送给马某某,这样才不容易被发现。(证据卷一,第12页)

    被告人郭某某20181018日《讯问笔录》中供述:(为什么你要以你个人名义给马某某100万元?)这些钱的来源是我当时以个名义跟马某某陈某商量好后,从公司承包的工程上赚的钱,所以没有必要给公司其他人说,这些钱当时我手底下的施工队长齐某某干活挣得,也是他取出来给我的,所以我以个人名义给马某某送过去了。(证据卷一,第19页)

    马某某20181016日《讯问笔录》中证实:当时我和陈峰给郭某某说过,挣的钱少拿些,给县上做些善事,挣的钱少拿些,从挣的钱中拿些利润把广场修一下。(证据卷一,第46页)

    陈某20181019日《询问笔录》中证实:马某某当时给郭某某说过,要求他少赚点,把利润拿出来做个善事,修建一下。(证据卷一,第120页)

    齐某某2018108日《询问笔录》中证实:我在干了河道治理工程和村的河道治理工程,还在干了修整广场的工程一共挣了60多万元。(利润用在哪里?)郭某某分两次拿走了50万元,剩余10余万我用于家庭开销。(证据卷一,第73页)

    以上证据足以证实,郭某某所在单位是国有企业,由于直接拿单位资金送给马某某,无法记账,所以郭某某只能以介绍齐某某承包劳务工程的方式挣取利润并将部分利润拿出来送给马某某的办法,来变相解决国有公司行贿资金问题。

    综上,辩护人认为,被告人郭某某为单位谋取利益,用变相取得的工程利润以单位名义送于马某某的行为,符合刑法第三百九十三条规定的单位行贿犯罪的特征,请求人民法院依法认定单位行贿罪,以做到准确定性。

    二、齐某某县水利水电建设开发公司承包的部分劳务工程,是齐某某个人以县水利水电建设开发公司民工队的名义承包并实施的,没有任何证据能够证明该劳务工程就是被告人郭某某个人承揽的工程。

    1、没有任何证据能够证明被告人郭某某县为自己谋取了不正当利益。

    刑法第三百八十九条第一款规定:为谋取不正当利益,给予国家工作人员以财物的,是行贿罪。刑法第三百九十三条规定:(单位)因行贿取得的违法所得归个人所有的,依照本法第三百八十九条、第三百九十条的规定定罪处罚。由刑法上述规定可见, 谋取不正当利益”“因行贿取得的违法所得归个人所有是行贿罪的必备要件。而当庭举证和质证的所有证据并不能证明被告人郭某某个人在县谋取了不正当利益,也没有证据证明某省水利水电工程局有限责任公司在县中标的所有工程所获取的利益归郭某某个人所有。

    2齐某某当庭证明,其以县水利水电建设开发公司劳务队名义承包的劳务工程是他自己的工程,与郭某某没有任何关系。合同的签订、工程的具体实施、费用的结算等都是其亲自完成的,其除了按照先前约定拿出两笔共50万元款项送给水利局以外,郭某某没有从其承包的劳务中工程中获取任何个人利益。

    3、辩护人认为,县水电建设开发公司与齐某某所签的《县隆治沟防洪治理一期工程》(证据卷二,第75-78页)与《干流段防洪工程(四期)》(证据卷二,第94-95页)两份劳务施工承包合同,实际上就是县水务局原局长马某某为获得贿赂款,找来时任某省水利水电工程局某工程处处长郭某某让他承包工程进行施工,因郭某某是国有企业工作人员,不能以个人名义承揽工程,且其所在某工程处也是国有独资企业的分支机构,不能将工程利润单独拿出交给县水务局,所以郭某某齐某某负责具体施工事项。其本质就是马某某为了达到索要贿赂的目的,以修建寺庙为幌子公然向中标单位索要好处。被告人郭某某身为某工程处处长,为了不得罪马某某并为了单位利益,让齐某某个人以承揽劳务的形式替某省水利水电工程局有限公司五处筹得马某某索要的资金。由此可见,公诉机关将被告人郭某某获取单位行贿资金的手段行为错误的认定为行贿的目标行为,是起诉书将齐某某个人承揽的工程错误的认定为郭某某个人承包工程的根本原因。

    三、马某某具有索贿情节。

    被告人郭某某2018927日《讯问笔录》中供述:他以修寺的名义要过钱,我也给了,但这些钱具体干什么了不知道然后马某某告诉我他要修个寺,大概要100万,让我把这些钱凑够,他会在水利工程项目给我点利润多的活,我当时没办法就答应了我只给了他50万元(证据卷二,第4-6页)。在两次庭审中,郭某某也反复向法庭强调了马某某的索贿情节。其在回答辩护人的提问时明确陈述,其在2013年以后已经被某省水利水电工程局有限公司派往外地负责外地的项目,但由于县的中标项目都是某省水利水电工程局某工程处负责的项目,其身为五处处长,马某某每次索要贿赂时均打电话和其联系,为了不得罪马某某并为了公司的利益,其只能专程从外地回来按照马某某的要求将贿赂款送给马某某

    陈某20181019日《询问笔录》中证实:马某某当时给郭某某说过,要求他少赚点,把利润拿出来做个善事,修建一下。(证据卷一,第121页)其在出庭作证过程中也证明,马某某确实向郭某某说过把利润拿出来修建寺庙的话。

    以上证据能够证实,马某某以修寺或做善事为名,直接或间接向本案被告人郭某某索要钱财,其索贿的情形是客观存在的,请求人民法院对此予以认定。

    四、鉴于公诉机关并未将本案以单位行贿罪提起公诉,法庭应当建议检察机关对犯罪单位某省水利水电工程局有限责任公司某工程处补充起诉。如检察机关不补充起诉,人民法院应当对郭某某按单位犯罪中的直接负责的主管人员判处刑罚。

    本案庭审前,辩护人向公诉机关提交了书面法律意见,重点论述了本案属于单位行贿罪的定性问题。《全国法院审理金融犯罪案件工作座谈会纪要》规定:对未作为单位犯罪起诉的单位犯罪案件的处理。对于应当认定为单位犯罪的案件,检察机关只作为自然人犯罪案件起诉的,人民法院应及时与检察机关协商,建议检察机关对犯罪单位补充起诉。如检察机关不补充起诉的,人民法院仍应依法审理,对被起诉的自然人根据指控的犯罪事实、证据及庭审查明的事实,依法按单位犯罪中的直接负责的主管人员或者其他直接责任人员追究刑事责任,并应引用刑罚分则关于单位犯罪的有关条款追究直接负责的主管人员和其他直接责任人员刑事责任。

    《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第二百四十一条规定:对第一审公诉案件,人民法院审理后,应当按照下列情形分别作出判决、裁定:(二)起诉指控的事实清楚,证据确实、充分,指控的罪名与审理认定的罪名不一致的,应当按照审理认定的罪名作出有罪判决;该条第二款规定:具有前款第二项规定情形的,人民法院应当在判决前听取控辩双方的意见,保障被告人、辩护人充分行使辩护权。必要时,可以重新开庭,组织控辩双方围绕被告人的行为构成何罪进行辩论。

    辩护人请求人民法院本着实事求是的原则,按照上述司法解释规定对被告人郭某某按单位犯罪中的直接负责的主管人员追究刑事责任。

    五、县监察委在《起诉意见书》中明确写明并认定郭某某具有坦白情节,请求法庭按照刑法第六十七条第三款的规定,对其从轻、减轻判处。

    综上,辩护人认为被告人郭某某犯罪情节较轻,有明显的悔罪表现,没有再犯罪的危险,宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响,符合刑法第七十二条宣告缓刑的条件,请求人民法院对被告人郭某某以单位行贿罪的直接负责的主管人员予以判处,并对其宣告缓刑。

    敬请采纳上述辩护意见。

                                   辩护人:赵文卿

                               二〇一九年三月二十七日







     


     


     



     

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